浅议工程量清单下的施工索赔

'浅议工程量清单下的施工索赔经济与法法》应增设以下程序性的条款:任何人没有证明自己有罪的义务,也没有证明自己的配偶和近亲有罪的义务;严禁用拷打,残酷折磨,长期拘禁的方法获取口供,搜集证据;犯罪嫌疑人,刑事被告人有得到迅速的和公开的审判的权利;人民法院不得采信用非法手段搜集的证据.2.建立行之有效的违宪审查制度现有宪法虽规定了违宪审查制度,但相对于美国,日本等国的普通法院审查制和奥地利,德国,法国的专门机构审查制而言,这种被称为国家权力机关审查制的违宪审查体制,迄今为止从来没有启动过,实际上处于瘫痪状态.此外,在国家权力机关审查制下,公民宪法权利受侵犯时无法提起宪法诉讼,法院审理案件时也不能适用宪法,不能使宪法成为公民必要时可真正运用来维护自身利益的一个有用工具.在我国,要有效保护包括人身自由在内的公民的宪法权利,必须有可供公民真正运用的违宪审查制度,否则宪法确认的公民基本权利被层层克扣和被非法侵犯的状况将难以改观.因此,笔者建议根据人民代表大会制的特点和制定法制度的传统,我国宜采用建立专门国家机关行使违宪审查权,最好是在全国人大之下设置宪法法院.参考文献:l张新宝.中国侵权行为法[H].北京:中国 社会科学出版社,l998.2梁慧星.民法[M].四川:四川人民出版社,1989.作者简介:韦学磊(1988一),男,安徽阜阳人,中南财经政法大学2010级法律硕士(非法学)研究生.劳动者法定的几笔重要的"钱"根据劳动法,劳动合同法,劳动合同法实施条例和劳动争议调解仲裁法等劳动法律法规的规定,包括农民工,大学生等在内的我国广大劳动者,除了众所周知的工资外,还主要享有以下几笔法定的重要的"钱".一,加班工资加班工资计算方法按照我国劳动法的规定,加班工资的计算因假期性质不同有所区别,分为"法定节假日"和"休息日".所谓法定节假日也就是我们所说的年节假日,比如元旦,"五一"劳动节,"十一"国庆节等,从2008年开始,又增加了清明节,端午节,中秋节和除夕四个重要的传统节日.而休息日,简单地说就是每周的周休日,它是每周常规的休息时间.用人单位在法定节假日(比如今年5月1目劳动节)安排劳动者加班,应按不低于其日或者小时工资的300%另外支付加班工资,并且不得以事后补休,调休等方式替代支付加班工资;休息日或因休息日调整来的假期(比如今年4月30 曰和5月2日)期间安排加班的,可安排同等时间的补休,如不能安排补休,则应按不低于其日或者小时工资的200%另外支付加班工资;其他时间安排劳动者延长工作时间的,应按不低于其日或者小时工资的150%另外支付加班工资.实行轮班工作制的,法定节假日工作按加班处理.具体计算方法为:法定节假日加班工资=月工资+21.75天X300%X加班天数,休息日加班工资=月工资+21.75天X200%X加班天数,其他时间安排劳动者延长工作时间的加班工资=月工资÷(21.75天x8小时)X150%X加班小时数.实行计件工资的劳动者,在完成计件定额任务后由用人单位安排其在法定标准工作时间以外延长工作时间的,按不低于法定工作时间计件单价的150%支付工资报酬;在休息日工作的,按不低于法定工作时间计件单价的200%支付工资报酬;在法定节假日工作的,按不低于法定工作时间计件单价的300%支付工资报酬.另外,实行日薪制和非全日制用工小时工资制的劳动者,若周六,周日提供了劳动,视为正常工作,不享受加班工资待遇.若在法定休假日提供了劳动,则用人单位应按规定支付加班工资.除人况——定 安种董兴勇中共贵州省委党校贵州贵阳5500281,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付两倍的工资,用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前一日.2,用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一目应当向劳动者每月支付两倍的工资.3,用人单位违反劳动合同法第十四条第二款规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付两倍的工资.…_--..(依法解除或者终止劳动合同后的)经济补偿经济补偿是指在劳动者无过失的情况下,劳动合同依法解除或者终止后,为维护劳动者在失业之后的基本生存需要而由用人单位给予的一 种物质帮助.用人单位应当向劳动者支付经济补偿的主要情形1,有劳动合同法第46条规定情形之一的,用人单位都应当向劳动者支付经济补偿.2,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当与劳动者补订书面劳动合同,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿.3,以完成一定工作任务为期限的劳动合同因任务完成而终止的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿.4,劳务派遣单位或者被派遣劳动者依法解除,终止劳动合同的,劳务派遣单位应当向被派遣劳动者支付经济补偿.5,对不具备合法经营资格的用人单位的违法犯罪行为,依法追究法律责任;劳动者已经付出劳动的,该单位或者其出资人应当依照劳动合同法有关规定向劳动者支付经济补偿.6,用人单位依法终止工伤职工的劳动合同的,除依照国家有关工伤保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金外,还应当支付经济补偿.7,对负有保密义务(约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项)的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终 止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿.经济补偿的计算方法,支付时间经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付.六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿.劳动者月工资高于用人单位所在直辖市,设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的,向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付,向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年.以上经济补偿的月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资,平均工资低于当地最低工资标准的,按照当地最低工资标准计算,劳动者工作不满十二个月的,按照实际工作的月数计算平均工资.经济补偿月工资按劳动者应得工资计算.用人单位应向劳动者支付经济补偿的,应当在劳动者办结工作交接时支付.四,五险一金"五险"指的是劳动者参加的五种社会保险,包括基本养老保险,基本医疗保险,工伤保险,失业保险和生育保险,"一金"指的是劳动者的住房公积金.其中基本养老保险,基本医疗保险和失业保险,这三种保险是由用人单位和劳动者个人共同缴纳保险费,而工伤保险和生育保险完全是由用人单位缴纳保险费,劳动者个人不需要缴纳.劳动者跨统筹地区就业的,其基本养 老保险关系,基本医疗保险关系和失业保险关系都可随本人转移,缴费年限累计计算.这里要注意的有:1,劳动者的"五险一金"都是国家法定必须参加的.2,因为根据劳动合同法的规定,试用期是劳动合同期的一个组成部分,它不是隔离在劳动合同期之外的,所以在试用期内也应该给劳动者上社会保险.3,用人单位给劳动者上社会保险是一个法定的义务,不取决于劳动者的意思或自愿与否.4,根据《劳动和社会保障部关于非全日制用工若干问题的意见》等现行有关规定,用人单位必须为非全目制用工人员缴纳工伤保险,至于养老保险,医疗保险,失业保险,生育保险等等,由劳动者本人根据有关规定缴纳,相关费用由用人单位承担,与工资一同发放给劳动者.劳动者依法参加"五险一金",就能在其年老退休,生病住院,发生工伤,失业,生育,购买,建造,翻建,大修自住住房等情形下,依法享受相应的按月领取基本养老金,报销一部分生病住院期间所花费的医疗费,报销治疗工伤所花费的相关费用,按月领取伤残津贴,领取一次性医疗补助金,一次性伤残就业补助金等工伤保险待遇,按月但最长不得超过24个月,领取一定数额的失业保险金,报销生育医疗费用,领取生育津贴,向住房公积金管理中一tL,申请提取其住房公积金账户内的存储余额偿还购房贷款本息,申请贷款利率比较优惠的住房公积金贷款购房等待遇.参考文献: 达州新闻网,达州晚报,达州传媒网,《劳动合同法实施条例注释本》(法律出版社),经济参考网,央视网,新华网,人民网,新浪网,中国人力资源网浅议工程量清单下的施工索赔郭秦命陕西彩虹工程建设项目管理有限公司陕西西安710000摘要;工程量清单计价施工索赔;投标决策阶段准备;合同订立阶段注意事项;施工阶段索赔关键词:工程置清单计价;投标报价;施工索赔;商品与质量2011年8月刊187经济与法工程量清单计价为工程预算工作开创了新的格局.这一报价计价模式不同于以前以定额为依据的计价模式.新的计价模式将在统一计价规则,有效控制消耗量,正确引导企业报价,市场竞争形成造价方面更明晰,它将极大的刺激企业通过自身的管理来提高竞争力.如此一来,在正常的施工及管理水平下往往只能勉强维持企业的发展,稍有风险便会亏损,极大地限制了施工承包企业事业的发展壮大.施工企业除了加强自身内部的各种管理来提高生产效率外,就得通过工程索赔盈利.《建设工程工程量清单计价规范》已实施整三年,结合自己实际工作对施工单位在工程量清单模式下的施工索赔谈一点粗浅的认识.采用工程量清单计价模式报价,决定了在工程实施过程中由业主承担工程量数量变化的风险,施工单位承担价格风险因此,对施工单位 来说,这里面便有不少潜力可挖.一,投标决策阶段在综合考虑决定参加该工程的投标之后,首先对招标文件,图纸,地质资料进行详细的研究.最好能找到该工程的设计文件,了解业主的使用意图,以便对以后出现的工程变更有所准备.1.召集有经验的技术人员对图纸的重要部位及采用的施工方案进行优化.同时配合预算人员对所选取的旋工方案进行经济分析,在满足质量,安全的前提下提出最经济的方案,并列入方案中.2.研读地质资料,在进行现场勘察后找出地质资料的不完整性;结合设计图纸找出设计图纸上的一些保守设计或不够全面的设计,推测以后因地质情况变化而发生的变更:结合地质资料,重新核实甲方提供的土石方量.因变更或地质资料不准确而使工程量有所增减可采用非对称报价策略,将预计增加工程量的工程子目单价提高～些,而减少工程量的工程子目单价报价低一些.3.仔细研读招标文件,召集有经验的预算人员及合同管理人员,对招标文件中条款逐一推敲,找出其中的风险因素和不明确因素,挖掘其中对以后签订合同和工程实施过程有利的因素,并在投标中加以利用.同时制定一些措施,对某些条款可能出现的风险,予以规避或转嫁,并记录下有利和不利的因素及所采取的措施,以便 今后在实施过程中逐一采用.4l在实际投标竞争中,虽然每个承包人的实际成本价会存在一定的差距,但总体上会相差不多.因此,其竞争的焦点就是管理费和利润空间的多少,根据具体情况可采取以下几点来决定报价的高低.(1)不平衡的报价法.不平衡报价法是指投标报价在总体+卜确定后,通过调整内部的各个子目单价,以其即不提高总价,不影响中标,又能在结算或工程款的收取上达到经济效益.能够早日回收工程款的项目,可以报得高一些,而后期工程项目的报价可低一些.对甲方提供的工程进行核算,对今后会增加的项目报价高一些,而减少的项目报价低一些.设计图纸不明确,估计将来会增加的项目和暂定项目中估计自己将来能承包的项目可报高一些;工程内容不够清楚,将来可能发生争议的项目和暂定项目中估计自己将来不能承接的项目可报低一些.对要求提供清单费用分析表时,应尽量将以后可能新增加工在邓小平理论的指引下,通过2O年的改革开放,我们在中国社会主义现代化的道路上取得了巨大的成就.这种成就首先来自于思想认识上的突破,来自于对什么是社会主义,怎样建设社会主义问题上的突破.从以阶级斗争为纲到以经济建设为中心,从封闭半封闭到改革开放,从计划经济到社会主义市场经济,就是逐渐搞清楚这个根本问题的进程.但是,随着我国经济的进一步发展,市场经济制度的逐步建立以及进一步溶入经济全球化的浪潮过程中,怎样建设社会主义 又有了许多新的问题.也就是说,在什么是社会程的清单子目的人工费和机械费报得高一些,而材料费报得低一些.通常人工和机械费变化大,而材料费则随市场行情变化.(2)多方案报价法.有些招标文件中规定可以提一个建议方案,或发现工程范围条件不明确或不公平,技术规范较苛刻,此时承包人可根据实际情况提出降低技术规范或修改其中某些条款后并附加因此而改变的施工方案,报一个较低的价格.这样可以借此吸引发包人.但方案不可写得太过详细,以防发包人将此方案交给其他承包人.同时应注意所提方案应比较成熟,或在某个工程中试验过.并取得明显的效果,方便发包人进行比较.切记不要提出一些没有把握的方案,以免适得其反.(3)突然降低法.报价好比一场间谍战,竞争对手之间相互刺探,互放烟雾,并运用各种社会力量来争取工程的承包权.采用突然降低法就是一种自我保护,迷惑对手的一种策略.但是,自己一定要有一个成本底线,以防报价太低而亏损.(4)先亏后盈法.对于…些大型分期工程或一些具有特殊使用功能的分期工程,可将一期的总价报低一些以期中标,然后利用一期施工过程中建立起来的社会关系,信誉,临舍以及施工经验,可以在二期的报价中捞回来.但二期工程遥遥无期或把握不大时,不可采用.(5)许诺优惠条件.此种方法主要用于一些造价高的大型设旌工程或设备安装工程,在投 标报价时附带一些优惠条件,如缩短工期,降低支付条件,低息贷款,赠送设备,提供某些技术,代为培训人员等,以吸引发包人.但需注意不要违背《反不正当竞争法》.二,合同订立阶段经过一番努力,一旦中标,便应组织有经验的相关预算及管理人员按照招标文书和中标通知书起草合同,同时将决策阶段记录下有利和不利的因素及所采取的措施在合同加以利用和规避.合同按GF.1999一O2Ol建设工程施工合同文体执行.其中在合同的"专用条款"中有几条应值得特别留意:1.合同中第8条"发包人工作"和第9条"承包人工作"对双方的工作内容应约定详细,对施工现场的描述要准确,不得模糊,以便实际情况与合同不相符时提出必要的索赔.2.合同中第10条"进度计划"要与投标时编制的进度计划和施工方案相一致,并且要尽量细化,以便发生变更或其他事故后施工单位才能依据经工程师审核过的进度计划和旌工方案进行工期的索赔,或采用其他替代方案增加或减少工程价款的索赔.3.合同中第23条"合同价款及调整"中应明确合同价款中包括的风险范围,如有可能应将风险范围的确定尽量偏向有利施工单位.风险范围内及风险范围外的计算方法应尽量详细,此处是合同订立时应重点留意的地方.4.合同中第九大条"竣工验收与结算"的规定应详细,尽量参照通用条款执行,防止业主 利用此条在工程完工后拖延结算和付款如果有多个工程,应在条款中约定具体单个工程的结算和付款期限,以免业主将单个工程的结算拖延至整个工程完工以后才进行.5.合同中第35条"违约"的约定应尽量按照通用条款执行.其中对工期拖延或提前的奖惩社会主义与市场经济张宝相固原市建设工程质量监督站宁夏固原756000188www.spyzlzz.com商品与质量?学术刊主义,怎样建设社会主义这两个根本问题上,无论是认识还是实践都没有完结,需要我们在实践中探索更进一步的答案.一,对社会主义本质的认识邓小平根据马克思主义经典作家的思想,从我国现实出发,高度概括了社会主义的本质是"解放生产力,发展生产力.消灭剥削消除两极分化,最终达到共同富裕".对于这个精辟的社会主义本质概括我们一定要整体上去理解.如果把社会主义的本质简单的理解为解放生产力,发展生产力,就会得出偏约定,施工单位应结合自身实力来定夺.根据统计,大部分工程的工期都或多或少有些延误,因此在延误赔偿约定中应尽量从轻.三.施工索赔的阶段经过投标决策阶段和合同订立阶段,为以后的工程实施过程的索赔提供了前提条件.施工索赔的阶段是个 漫长而复杂的过程,提出的索赔要从整个工程的大局出发,并且还要防范业主提出反索赔.这对施工单位的员工提出了新的要求,必须彻底改变过去那种想当然,随意性做法,严格工程质量及进度,审批签字时效,内容管理井然有条,资料收集,整理齐全,索赔合理及时,与业主,监理单位关系融洽,与协同单位和分包单位的良性沟通等等,从施工单位的领导到员工都要做到.结合投标决策阶段和合同订立阶段所埋下的伏笔,对施工中大致会出现索赔有了一定的准备,此时就应随着工程的进行按照原定计划逐步实施.1.施工现场条件变化的索赔(1)因提供的地质情况与实际情况不相符合造成土石成分变化,基础的超深或减少,依据实际计算土方量及时提出索赔(2)地质情况发生急剧恶化,原设计已不能满足施工及质量要求,此时施工单位应请求甲方敦促设计院尽快拿出设计更改方案或施工单位根据具体情况提出合理的解决办法.所提出的解决方法应靠向在投标报价时考虑的高报价子目,并及时采取临时补救措旌报甲方和监理工程师批准,然后及时提出相关的工期和经济索赔书面报告.(3)实际地质情况较甲方提供的地质情况好,此时可提出合理化建议,要求设计院更改部分设计,因此而减少或取消该项费用,获得业主的好评.这类项目应是工程量清单中报价较低的予目.2.工程变更索赔 (1)业主变更.大部分变更是由业主提出的,特别是工业建筑,往往因设备的变换或生产工艺的变换会造成施工过程中不断地返工或停工.这种变更所引起经济索赔一般在投标文件或合同中均已说明,但需注意事件发生后索赔的时效性,不要等到过了规定的时间才提出索赔或等工程完工结算才来清理.(2)施工单位的合理化建议.在具体施工过程中往往会出现意想不到的情况发生,或在施工过程中出现了某项新技术,新材料,新工艺或新设备(四新技术),此时为本着节约成本和改善建筑品质的宗旨,施工单位可向业主提出采用部分"四新技术",因此而节约的成本甲乙双方共享.(3)新增工程.工程量清单所列的项目包括招标范围内设计图纸所示的全部内容,但实施过程中经常会出现一些图纸上没有的新增工程.新增工程的单价就不能执行投标报价的单价,此时施工单位就应积极准时地对新增工程提出索赔.(4)工期延迟及加速施工索赔.工期索赔往往伴随于经济索赔这种索赔应根据具体情况确定,如工期提前奖励意义不大,或业主急需尽快完工时,在保证能提前或按时完成工程时,工期索赔可适当从轻,以增加经济谈判时的筹码.激甚至错误的结论.例如,相对而占,资本主义制度的生产关系也极大地解放了生产力,发展了生产力,那岂不得出社会主义本质就是资本主义本质的笑话?实际上邓小平对社会主义本质的 概括包含了两个相互联系,相互依存的方面,即社会主义本质是通过解放生产力,发展生产力的"有效手段"来消灭剥削消除两极分化,最终达到共同富裕的"理想目的".没有"有效手段","理想目的"就会沦为空想(例如以阶级斗争为纲的发展思想就体现了没有"有效手段"的"理想目的");而没有"理想目的","有效手段"就'